第225章 类推收养案
刀笔吏 作者:沐轶
第225章 类推收养案
第225章 类推收养案
萧家鼎揽着她的小蛮腰，温柔地抚摸着她绸缎般光滑的秀发，柔声道：“怎么了？”
“人家好……，好dān xīn 你……，昨天看见你好端端的活着，我……，我欢喜得心都要……炸开了……”长孙嫣然抽泣着，断断续续说着，想着这几日自己的担忧，觉得好生的委屈，紧紧地抱着心上人，只怕松手便要飞走了。
萧家鼎感知到了她的柔情，轻声道：“我也很dān xīn 你，你们在湖上没事吧？”
“没事，只是找不到方向，又饿又渴的时候，我们的船找到了我们。问下，才知道有个脸上涂的花猫样的年轻人告诉他们我们在湖上翻船了，他们才出来寻找的。我听就知道是你，就知道你已经脱险了，我……，我gāo xìng得都哭了……呜呜呜呜”
长孙嫣然说着自己也哭了起来。
萧家鼎轻轻拧了下她嫩滑的脸蛋：“哭什么，那海姆佬是我手下败将，被我整得人不象人鬼不象鬼的，她能耐我何？”
长孙嫣然想起被萧家鼎的腐蚀湖水弄成重伤的海姆佬那狼狈样，不由得又噗嗤声笑了，轻轻打了他坚实的肩膀下，道：“瞧你那得意样！你那是靠你不怕强腐蚀的湖水，没有湖水，你连她招都挡不住！——对了，后来你是怎么从她手里脱身的？”
“那还不简单！”萧家鼎说得很轻松，他不想让长孙嫣然后怕，只说自己lì yòng火山喷发，强腐蚀的湖水泛滥的机会逼退了对方，然后lì yòng根枯木顺水漂流，运气很好，就回到了港口。
长孙嫣然也不怀疑，兴冲冲听着。听到他回到港口，这才舒了口气。
萧家鼎又问：“你哥他们呢？”
“哼！别提他们了！我没有他这样的哥哥！huí qù 我就告诉爹爹和爷爷他忘恩负义的行径！你几次救了我们的性命，他们却恩将仇报，不顾你的生死逃命，当真是良心都让狗吃了！”
萧家鼎听她说得jī dòng ，忙柔声ān wèi ：“人不为己，天诛地灭，他们也是为了保护你和月娘。”
萧家鼎越是说得大度，越让长孙嫣然感动，抱着他的脖颈献上香吻。然后说：“我们获救之后，我和月娘都恨透了他们忘恩负义的行径，不愿意跟他们起走。他们却不觉得他们做错了，反而怪我们心太软。于是我们就说暂时不回京城，他们自己走，我们要去益州玩段时间。我们跟着龙婆婆在兵士护卫下就来到了益州找到了蜀王。蜀王见到我们非常的gāo xìng，听我们说了之后，便说正好他们要回京城，让侯长史和个精通刑律的益州第才子带队录囚。让我们可以跟着去游玩。想不到那个才子jiù shì 你！我真gāo xìng。我在京城就听说过你的名头呢！嘻嘻”
“哦？都听到了什么了？”
“你如何大展神威，以对二，击败了京城第才子卢照邻还有原来的益州第才子钟文博。还说你gù yì 先写了首那个什么上面粗下面细的诗，让他们两放松了警惕。gù yì 挑战你，你才借机将他们二人举击败。说你很了不起呢！对了，你的好诗词我都读过呢，我最喜欢的是你益州诗会上夺魁的那首！当真酣畅淋漓……”
长孙嫣然唧唧喳喳跟个幸福的小麻雀样。在萧家鼎的怀里诉说着对情郎的倾慕。
两人时而亲热，时而说着情话，不知不觉间夜已深了。长孙嫣然这才起身。恋恋不舍地重新穿窗而出，回到了自己的屋子。
这之后，长孙嫣然但凡有机会，便会悄悄潜入萧家鼎的屋里跟他亲热，听他说些花前月下的情话，两人便如泡在了蜜罐里般。这等儿女情长，暂且按下不表。
第三日，行人终于来到了遂州方义府。
这是预定的录囚的地点，按照规矩，萧家鼎带着男扮女装的武月娘和长孙嫣然，还有其他参与录囚的各地抽调的书吏，陪同侯长史视察州县衙门的大牢，当面听取喊冤，只有有喊冤者，简单询问之后，只要不是明显无理的喊冤，便记录在案，当场分配书吏负责录囚，调取卷宗，详细询问案犯。如此趟下来，竟然有十数人喊冤。
萧家鼎是负责协助侯长史的，他的责任是对这十件喊冤的案子，jīng guò 承办书吏复查之后，报到他这里他拿出审查意见之后，报给侯长史，再由侯长史升堂断案作出最终裁决。
第个报上来的，是个因为收养而被判罪的人。
收养在古代是严格控制的，除非被收养人是无人抚养的三岁以下的孤儿，以及同姓族人之间商议过继作为嗣子，这是可以的，对于异性之间，则严格控制收养的发生，按照《永徽律》的规定，“即养异姓男者,徒年。与者,笞五十。”也jiù shì 说，如果收养跟自己不是个姓氏的孩子，那对收养人和送养人都要处以刑罚。其中，对于收养人的处罚重些。
他们现在要录囚的zhè gè 案子，也是收养了个跟收养人不是同个姓氏的孩子，只不过，他收养的是个女孩。《永徽律》规定的是收养异姓男孩的要处刑，但是收养异性女孩的是否处刑则没有明确规定。该县衙门认定其有罪，比照该规定判处其徒年。报送州府衙门后得到核准。
录囚时被告喊冤，理由是他们家五个孩子都是男孩，直想要个女儿，而送养的人家有四个女儿，因为家里比较贫困，所以愿意把最小的个送给被告家为养女。这是你情我愿的事情，怎么就成了犯罪了呢？他觉得不服，所以喊冤。
案子送到萧家鼎这里，武月娘和长孙嫣然也跟着起看了。看完之后，武月娘第个发表意见：“这案子判得没错啊。虽然只规定了收养异姓男孩要处刑，但是男孩女孩都是人，zhè gè 规定主要是惩罚的收养异姓孩子的行为，但凡只要是收养了异姓的孩子。只要不是三岁以下的孤儿，都应该处刑！zhè gè 案子应该驳回他的申诉，维持原判！”
萧家鼎把目光望向长孙嫣然。长孙嫣然拿着本《永徽律》在看着，半晌，她才抬头道：“你们看，zhè gè 法条规定的是：‘即养异姓男者’，也jiù shì 说，限于养异姓男儿，而没有说女儿。如果我们把犯罪对象扩大到了女儿，似乎没有什么法律依据啊！”
萧家鼎听之下连连点头。这长孙嫣然不愧是唐朝著名法学家的孙女，非常有法律素养，懂得法无明文规定不为罪的道理。也jiù shì 法律没有规定某种行为是犯罪的，般都不能认定为犯罪。当然，在法制不健全的情况下，为了避免因为法律规定的漏洞而使得些有社会wēi hài 性的犯罪行为逃脱法律的制裁，常常作出类推的规定。这样的规定在唐律里也有。所以，也不能说武月娘说的就没有什么道理。要是认为这种情况下可以适用类推，那zhè gè 案子就没有判错。因为州县衙门jiù shì 这样判决的。
二女说得都各自有各自的道理。萧家鼎是专门研究唐律的现代学者。对于zhè gè 问题，说实话当时他并没有特别的在意。现在遇到了，才觉得的确是个问题。
沉吟良久，萧家鼎道：“zhè gè 案子是不是冤案。关键看zhè gè 案子能不能适用类推。”
武月娘和长孙嫣然觉得萧家鼎说到了点子上，都起点头。等着他往下说。
萧家鼎道：“我个人认为，适用类推的两个犯罪行为，之所以能类比适用。是因为他们侵犯的法益是相同的，或者说，他们侵犯的法律保护的犯罪客体是样的。由此才能适用，因此，本案能否适用类推，关键看收养女儿的行为，是不是也侵犯了跟收养男孩的行为样的法益，或者说是不是侵犯了同样的犯罪客体。”
萧家鼎说的zhè gè 是现代法学的犯罪构成理论，长孙嫣然和武月娘自然是听不懂的，两人面面相觑，不知道他在说什么。
萧家鼎只是在梳理自己脑海里的思路，所以他也不管两人是不是听懂了，jì xù 往下说道：“ 我们的宗族是以男性为体系的，女子旦出嫁，就不再归于本族，既使是娘家犯了族诛的重罪，那也是不能牵连到已经出嫁的女儿的。从这点看，收养男孩跟收养女孩，对家族的影响是完全不样的。因为收养男孩，他就成了收养人家族的分子，他犯族诛重罪，家人要受牵连，而家人犯族诛重罪，他也要受牵连。收养男孩和女孩的后果有很大的不同。因此，他们的法益也就不相同。”
zhè gè 道理就很浅显了，二女频频点头。开始有些明白萧家鼎先前说的话的意思了。
萧家鼎接着说道：“ zhè gè 罪名列入了户婚篇，也jiù shì 说，zhè gè 罪wēi hài 的是家庭guān xì 。而女儿旦出嫁，就不再是zhè gè 家庭的成员，这跟收养的男孩不样。篇章结构可以fǎn yīng 出立法者的立法本意。从篇章上我们也可以理解，这类罪保护的都是宗族家庭guān xì 。既然收养的女儿不能成为家庭成员，也就wēi hài 不到宗族家庭guān xì 。因此，从篇章角度看，收养女儿侵犯不到收养男孩所在的户婚篇这种宗族家庭guān xì ，故此两者也是不样的。”
二女想不到他还能从篇章结果上tuī duàn 立法本意。这种解释方法她们没有听说过，觉得很新奇。就连直斜着眼睛看他的武月娘，也不觉把眼睛调转过来了。
萧家鼎最后总结：“《左传》有云：‘非我族类，其心必异’。这句话转变个思路，也可以理解为，收养的女孩，因为不能成为个家族的人，也就不能跟收养的男孩样的结果。因此，收养男孩跟收养女孩，结果完全不同，对宗族家庭guān xì 的影响也完全不同，所以两者是不能类推的。”
听了萧家鼎这番解说，二女眼睛都瞪大了，说的当真是头头是道。长孙嫣然立即赞叹道：“我原来也只是觉得zhè gè 案子不该类推，也只是个直观的yìn xiàng ，若是要我说出这么套的理由，我还真说不出来。萧执衣，你真厉害！”
萧家鼎忙谦逊了几句。
武月娘也huī fù 了斜着眼睛看人的样子，瞧着萧家鼎：“你先前说的那些什么法益，什么客体，那是怎么回事？”
萧家鼎只好信口胡编：“是我研究唐律的时候，自己琢磨出来的些东西，你们要是有兴趣，我可以跟你们解说。”
“没兴趣！”
“有兴趣啊！”
武月娘和长孙嫣然几乎是同时说出了两种观点。武月娘瞧了眼长孙嫣然：“他那是信口胡编的，有甚么意思？他个小小执衣，还能说出什么大道理来？听了也是白听，回头问你爷爷，保管说得比他好听得！”
长孙嫣然摇头道：“我听爷爷说过刑律很次，却从来没有听过这样说法的。这很新奇，萧执衣，你说了我听了，回头我跟爷爷也说说，让他听听有没有道理。”
用现代法学理论去影响个古代法学家，这让萧家鼎感到很新奇。虽然由于所处时代的不同，他们zhè gè 时代未必能接受现在社会的法学理念，但是也可以开拓些思路的。于是萧家鼎点点头，对武月娘道：“你听吗？”
“行啊，zuǒ yòu 没有什么事情，就听听呗。”
于是，萧家鼎把现代刑法的犯罪构成理论跟二女简单说了，还举例说明，二女虽然冰雪聪明，可是这样的法学理论对她们来说太超前，又没有这样的社会基础作铺垫，所以，时难以明白。只不过，长孙嫣然还是用心记住了萧家鼎说的东西，而武月娘则是没有当真在听，好象听故事似的。
刚刚说完，又有新的录囚案子送来了。这是个立嫡违法的案子。(未完待续……)
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萧家鼎揽着她的小蛮腰，温柔地抚摸着她绸缎般光滑的秀发，柔声道：“怎么了？”
“人家好……，好dān xīn 你……，昨天看见你好端端的活着，我……，我欢喜得心都要……炸开了……”长孙嫣然抽泣着，断断续续说着，想着这几日自己的担忧，觉得好生的委屈，紧紧地抱着心上人，只怕松手便要飞走了。
萧家鼎感知到了她的柔情，轻声道：“我也很dān xīn 你，你们在湖上没事吧？”
“没事，只是找不到方向，又饿又渴的时候，我们的船找到了我们。问下，才知道有个脸上涂的花猫样的年轻人告诉他们我们在湖上翻船了，他们才出来寻找的。我听就知道是你，就知道你已经脱险了，我……，我gāo xìng得都哭了……呜呜呜呜”
长孙嫣然说着自己也哭了起来。
萧家鼎轻轻拧了下她嫩滑的脸蛋：“哭什么，那海姆佬是我手下败将，被我整得人不象人鬼不象鬼的，她能耐我何？”
长孙嫣然想起被萧家鼎的腐蚀湖水弄成重伤的海姆佬那狼狈样，不由得又噗嗤声笑了，轻轻打了他坚实的肩膀下，道：“瞧你那得意样！你那是靠你不怕强腐蚀的湖水，没有湖水，你连她招都挡不住！——对了，后来你是怎么从她手里脱身的？”
“那还不简单！”萧家鼎说得很轻松，他不想让长孙嫣然后怕，只说自己lì yòng火山喷发，强腐蚀的湖水泛滥的机会逼退了对方，然后lì yòng根枯木顺水漂流，运气很好，就回到了港口。
长孙嫣然也不怀疑，兴冲冲听着。听到他回到港口，这才舒了口气。
萧家鼎又问：“你哥他们呢？”
“哼！别提他们了！我没有他这样的哥哥！huí qù 我就告诉爹爹和爷爷他忘恩负义的行径！你几次救了我们的性命，他们却恩将仇报，不顾你的生死逃命，当真是良心都让狗吃了！”
萧家鼎听她说得jī dòng ，忙柔声ān wèi ：“人不为己，天诛地灭，他们也是为了保护你和月娘。”
萧家鼎越是说得大度，越让长孙嫣然感动，抱着他的脖颈献上香吻。然后说：“我们获救之后，我和月娘都恨透了他们忘恩负义的行径，不愿意跟他们起走。他们却不觉得他们做错了，反而怪我们心太软。于是我们就说暂时不回京城，他们自己走，我们要去益州玩段时间。我们跟着龙婆婆在兵士护卫下就来到了益州找到了蜀王。蜀王见到我们非常的gāo xìng，听我们说了之后，便说正好他们要回京城，让侯长史和个精通刑律的益州第才子带队录囚。让我们可以跟着去游玩。想不到那个才子jiù shì 你！我真gāo xìng。我在京城就听说过你的名头呢！嘻嘻”
“哦？都听到了什么了？”
“你如何大展神威，以对二，击败了京城第才子卢照邻还有原来的益州第才子钟文博。还说你gù yì 先写了首那个什么上面粗下面细的诗，让他们两放松了警惕。gù yì 挑战你，你才借机将他们二人举击败。说你很了不起呢！对了，你的好诗词我都读过呢，我最喜欢的是你益州诗会上夺魁的那首！当真酣畅淋漓……”
长孙嫣然唧唧喳喳跟个幸福的小麻雀样。在萧家鼎的怀里诉说着对情郎的倾慕。
两人时而亲热，时而说着情话，不知不觉间夜已深了。长孙嫣然这才起身。恋恋不舍地重新穿窗而出，回到了自己的屋子。
这之后，长孙嫣然但凡有机会，便会悄悄潜入萧家鼎的屋里跟他亲热，听他说些花前月下的情话，两人便如泡在了蜜罐里般。这等儿女情长，暂且按下不表。
第三日，行人终于来到了遂州方义府。
这是预定的录囚的地点，按照规矩，萧家鼎带着男扮女装的武月娘和长孙嫣然，还有其他参与录囚的各地抽调的书吏，陪同侯长史视察州县衙门的大牢，当面听取喊冤，只有有喊冤者，简单询问之后，只要不是明显无理的喊冤，便记录在案，当场分配书吏负责录囚，调取卷宗，详细询问案犯。如此趟下来，竟然有十数人喊冤。
萧家鼎是负责协助侯长史的，他的责任是对这十件喊冤的案子，jīng guò 承办书吏复查之后，报到他这里他拿出审查意见之后，报给侯长史，再由侯长史升堂断案作出最终裁决。
第个报上来的，是个因为收养而被判罪的人。
收养在古代是严格控制的，除非被收养人是无人抚养的三岁以下的孤儿，以及同姓族人之间商议过继作为嗣子，这是可以的，对于异性之间，则严格控制收养的发生，按照《永徽律》的规定，“即养异姓男者,徒年。与者,笞五十。”也jiù shì 说，如果收养跟自己不是个姓氏的孩子，那对收养人和送养人都要处以刑罚。其中，对于收养人的处罚重些。
他们现在要录囚的zhè gè 案子，也是收养了个跟收养人不是同个姓氏的孩子，只不过，他收养的是个女孩。《永徽律》规定的是收养异姓男孩的要处刑，但是收养异性女孩的是否处刑则没有明确规定。该县衙门认定其有罪，比照该规定判处其徒年。报送州府衙门后得到核准。
录囚时被告喊冤，理由是他们家五个孩子都是男孩，直想要个女儿，而送养的人家有四个女儿，因为家里比较贫困，所以愿意把最小的个送给被告家为养女。这是你情我愿的事情，怎么就成了犯罪了呢？他觉得不服，所以喊冤。
案子送到萧家鼎这里，武月娘和长孙嫣然也跟着起看了。看完之后，武月娘第个发表意见：“这案子判得没错啊。虽然只规定了收养异姓男孩要处刑，但是男孩女孩都是人，zhè gè 规定主要是惩罚的收养异姓孩子的行为，但凡只要是收养了异姓的孩子。只要不是三岁以下的孤儿，都应该处刑！zhè gè 案子应该驳回他的申诉，维持原判！”
萧家鼎把目光望向长孙嫣然。长孙嫣然拿着本《永徽律》在看着，半晌，她才抬头道：“你们看，zhè gè 法条规定的是：‘即养异姓男者’，也jiù shì 说，限于养异姓男儿，而没有说女儿。如果我们把犯罪对象扩大到了女儿，似乎没有什么法律依据啊！”
萧家鼎听之下连连点头。这长孙嫣然不愧是唐朝著名法学家的孙女，非常有法律素养，懂得法无明文规定不为罪的道理。也jiù shì 法律没有规定某种行为是犯罪的，般都不能认定为犯罪。当然，在法制不健全的情况下，为了避免因为法律规定的漏洞而使得些有社会wēi hài 性的犯罪行为逃脱法律的制裁，常常作出类推的规定。这样的规定在唐律里也有。所以，也不能说武月娘说的就没有什么道理。要是认为这种情况下可以适用类推，那zhè gè 案子就没有判错。因为州县衙门jiù shì 这样判决的。
二女说得都各自有各自的道理。萧家鼎是专门研究唐律的现代学者。对于zhè gè 问题，说实话当时他并没有特别的在意。现在遇到了，才觉得的确是个问题。
沉吟良久，萧家鼎道：“zhè gè 案子是不是冤案。关键看zhè gè 案子能不能适用类推。”
武月娘和长孙嫣然觉得萧家鼎说到了点子上，都起点头。等着他往下说。
萧家鼎道：“我个人认为，适用类推的两个犯罪行为，之所以能类比适用。是因为他们侵犯的法益是相同的，或者说，他们侵犯的法律保护的犯罪客体是样的。由此才能适用，因此，本案能否适用类推，关键看收养女儿的行为，是不是也侵犯了跟收养男孩的行为样的法益，或者说是不是侵犯了同样的犯罪客体。”
萧家鼎说的zhè gè 是现代法学的犯罪构成理论，长孙嫣然和武月娘自然是听不懂的，两人面面相觑，不知道他在说什么。
萧家鼎只是在梳理自己脑海里的思路，所以他也不管两人是不是听懂了，jì xù 往下说道：“ 我们的宗族是以男性为体系的，女子旦出嫁，就不再归于本族，既使是娘家犯了族诛的重罪，那也是不能牵连到已经出嫁的女儿的。从这点看，收养男孩跟收养女孩，对家族的影响是完全不样的。因为收养男孩，他就成了收养人家族的分子，他犯族诛重罪，家人要受牵连，而家人犯族诛重罪，他也要受牵连。收养男孩和女孩的后果有很大的不同。因此，他们的法益也就不相同。”
zhè gè 道理就很浅显了，二女频频点头。开始有些明白萧家鼎先前说的话的意思了。
萧家鼎接着说道：“ zhè gè 罪名列入了户婚篇，也jiù shì 说，zhè gè 罪wēi hài 的是家庭guān xì 。而女儿旦出嫁，就不再是zhè gè 家庭的成员，这跟收养的男孩不样。篇章结构可以fǎn yīng 出立法者的立法本意。从篇章上我们也可以理解，这类罪保护的都是宗族家庭guān xì 。既然收养的女儿不能成为家庭成员，也就wēi hài 不到宗族家庭guān xì 。因此，从篇章角度看，收养女儿侵犯不到收养男孩所在的户婚篇这种宗族家庭guān xì ，故此两者也是不样的。”
二女想不到他还能从篇章结果上tuī duàn 立法本意。这种解释方法她们没有听说过，觉得很新奇。就连直斜着眼睛看他的武月娘，也不觉把眼睛调转过来了。
萧家鼎最后总结：“《左传》有云：‘非我族类，其心必异’。这句话转变个思路，也可以理解为，收养的女孩，因为不能成为个家族的人，也就不能跟收养的男孩样的结果。因此，收养男孩跟收养女孩，结果完全不同，对宗族家庭guān xì 的影响也完全不同，所以两者是不能类推的。”
听了萧家鼎这番解说，二女眼睛都瞪大了，说的当真是头头是道。长孙嫣然立即赞叹道：“我原来也只是觉得zhè gè 案子不该类推，也只是个直观的yìn xiàng ，若是要我说出这么套的理由，我还真说不出来。萧执衣，你真厉害！”
萧家鼎忙谦逊了几句。
武月娘也huī fù 了斜着眼睛看人的样子，瞧着萧家鼎：“你先前说的那些什么法益，什么客体，那是怎么回事？”
萧家鼎只好信口胡编：“是我研究唐律的时候，自己琢磨出来的些东西，你们要是有兴趣，我可以跟你们解说。”
“没兴趣！”
“有兴趣啊！”
武月娘和长孙嫣然几乎是同时说出了两种观点。武月娘瞧了眼长孙嫣然：“他那是信口胡编的，有甚么意思？他个小小执衣，还能说出什么大道理来？听了也是白听，回头问你爷爷，保管说得比他好听得！”
长孙嫣然摇头道：“我听爷爷说过刑律很次，却从来没有听过这样说法的。这很新奇，萧执衣，你说了我听了，回头我跟爷爷也说说，让他听听有没有道理。”
用现代法学理论去影响个古代法学家，这让萧家鼎感到很新奇。虽然由于所处时代的不同，他们zhè gè 时代未必能接受现在社会的法学理念，但是也可以开拓些思路的。于是萧家鼎点点头，对武月娘道：“你听吗？”
“行啊，zuǒ yòu 没有什么事情，就听听呗。”
于是，萧家鼎把现代刑法的犯罪构成理论跟二女简单说了，还举例说明，二女虽然冰雪聪明，可是这样的法学理论对她们来说太超前，又没有这样的社会基础作铺垫，所以，时难以明白。只不过，长孙嫣然还是用心记住了萧家鼎说的东西，而武月娘则是没有当真在听，好象听故事似的。
刚刚说完，又有新的录囚案子送来了。这是个立嫡违法的案子。(未完待续……)
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